虛假廣告如何認(rèn)定？虛假廣告罪情節(jié)嚴(yán)重指的是哪些情形？

一、虛假廣告罪情節(jié)嚴(yán)重標(biāo)準(zhǔn)是什么

根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：

1.違法所得數(shù)額在10萬元以上的;

2.給消費(fèi)者造成的直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的;

3.雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但因利用廣告做虛假宣傳，受過行政處罰2次以上，又利用廣告做虛假宣傳的;

4.造成人身傷殘或者其他嚴(yán)重后果的。

刑法第222條規(guī)定：廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，處2年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。由此可見，構(gòu)成本罪必須達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)。

本罪立案第1項(xiàng)規(guī)定，“違法所得數(shù)額在10萬元以上的”，應(yīng)當(dāng)立案。主要是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者利用廣告對商品或者服務(wù)作虛假宣傳，所得收入扣除成本后的非法獲利數(shù)額累計達(dá)到10萬元以上。

根據(jù)《廣告法》的規(guī)定，廣告主是指為推銷商品或者提供服務(wù)，自行或者委托他人設(shè)計、制作、發(fā)布廣告的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人;廣告經(jīng)營者是指受委托提供廣告設(shè)計、制作、代理服務(wù)的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人;廣告發(fā)布者是指為廣告主或者廣告主委托的廣告經(jīng)營者發(fā)布廣告的法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織。

所謂利用廣告對商品或者服務(wù)做虛假宣傳，主要是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者明知或者應(yīng)知的情況下代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告，欺騙用戶和消費(fèi)者的行為。這里可以是商品經(jīng)營者制作虛假廣告交由廣告經(jīng)營者發(fā)布，也可以是商品經(jīng)營者委托廣告經(jīng)營者設(shè)計、制作和發(fā)布虛假廣告。

本罪立案標(biāo)準(zhǔn)的第2項(xiàng)規(guī)定，“給消費(fèi)者造成的直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的”，應(yīng)當(dāng)立案追究。主要是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者的虛假廣告行為，導(dǎo)致消費(fèi)者購買該商品或者接受服務(wù)，給消費(fèi)者造成直接財產(chǎn)損毀、減少的實(shí)際價值累計達(dá)到50萬元以上。這里的“消費(fèi)者”，既可以是1個，也可以是多個。消費(fèi)者所受到的損失數(shù)額，既可以是一次造成的損失，也可以是多次造成的損失。

二、虛假廣告包括哪些

廣告有下列情形之一的，為虛假廣告：

(一)商品或者服務(wù)不存在的;

(二)商品的性能、功能、產(chǎn)地、用途、質(zhì)量、規(guī)格、成分、價格、生產(chǎn)者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，或者服務(wù)的內(nèi)容、提供者、形式、質(zhì)量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽(yù)等信息，以及與商品或者服務(wù)有關(guān)的允諾等信息與實(shí)際情況不符，對購買行為有實(shí)質(zhì)性影響的;

(三)使用虛構(gòu)、偽造或者無法驗(yàn)證的科研成果、統(tǒng)計資料、調(diào)查結(jié)果、文摘、引用語等信息作證明材料的;

(四)虛構(gòu)使用商品或者接受服務(wù)的效果的;

(五)以虛假或者引人誤解的內(nèi)容欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者的其他情形。

三、虛假廣告如何認(rèn)定

虛假宣傳廣告必須有表示商品性質(zhì)的廣告說明，廣告說明必須與商品(或服務(wù))的實(shí)際狀況不符，并且必須可以舉證，虛假廣告是以廣告的形式出現(xiàn)的，廣告是表明商品或服務(wù)性質(zhì)的商業(yè)工具。我國的廣告法規(guī)范的是商業(yè)廣告，按照《廣告法》第二第2款規(guī)定：“本法所稱的廣告，是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)的費(fèi)用，通過一定的媒介和形式直接或者間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的商業(yè)廣告。”在廣告中可以用文字來說明商品的有關(guān)情況，也可以用圖畫或其他形式來表示，各種形式的廣告說明實(shí)際上表明的是經(jīng)營者的一種主張，它是向消費(fèi)者介紹可以檢驗(yàn)的商品(或服務(wù))的信息，通過檢驗(yàn)的信息的正確性與否決定廣告的合法性，一些通過夸張的手法使消費(fèi)者只產(chǎn)生正面的印象，而反面含義被掩蓋的廣告就有虛假廣告的嫌疑。例如，有的廣告詞把某種產(chǎn)品說成市場上同類產(chǎn)品的惟一最佳商品，這屬于獨(dú)占廣告，違反《廣告法》第七第第3款規(guī)定的“不得使用最高級最佳等用語”。

證明廣告說明與事實(shí)不符時，必須有充分的證據(jù)，有些廣告有明顯的不實(shí)或違法之處。例如，廣告詞帶有“最好”“最佳”等字樣，而有些廣告說明則不能通過直觀判定出來。例如，懷疑廣告說明的內(nèi)容會有不的表示功效的保證，這種保證是否科學(xué)，則需要經(jīng)過鑒定，在一般情況下應(yīng)由請求停止侵害或損害賠償?shù)钠鹪V人舉證，當(dāng)然，也有些廣告說明的真實(shí)性，以上述方式仍無法判明或者對廣告涉及的技術(shù)不了解，消費(fèi)者可以認(rèn)定上虛假廣告的請求，或損害賠償?shù)恼埱螅诳罐q過程中由經(jīng)營者提出反證。

廣告法嚴(yán)格要求，廣告說明應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、清楚、明白，廣告說明應(yīng)當(dāng)于商品或服務(wù)的相一致，虛假廣告的判定標(biāo)準(zhǔn)之一就是看兩者是否一致，如果經(jīng)驗(yàn)證明廣告說明與商品(或服務(wù))的實(shí)際情況不符，就可以將該廣告認(rèn)定為虛假廣告。例如，在發(fā)布商品廣告中，聲稱“本商場所有某某類商品xx元起價”。

但是如果消費(fèi)者實(shí)際去購買商品時，被告知這樣的商品已經(jīng)售完(通常稱誘餌廣告)，廣告說明與商品實(shí)際不符合的情形有：

(1)廣告說明中的商品實(shí)際不能出售。

(2)廣告說明中的商品僅僅限于少數(shù)幾件，即限量供應(yīng)而未言明。

(3)有一定的銷售期限而未言明，例如，早9點(diǎn)至9點(diǎn)半銷售。

標(biāo)簽： 虛假廣告如何認(rèn)定 虛假廣告罪情節(jié)嚴(yán)重

　　 原標(biāo)題：虛假廣告如何認(rèn)定？虛假廣告罪情節(jié)嚴(yán)重指的是哪些情形？